網路拍賣與智慧財產權

　　 雙11即將到來，網路拍賣、直播購物，不只改變了我們傳統的購物模式，也方便我們更快速、更便利銷售、販賣商品，不論是風靡一時的Yahoo奇摩拍賣，或是近幾年來興起的蝦皮、淘寶、pchome，民眾很容易利用網路平台、擔任賣家，經營自己的網拍賣場、賺取外快。然而，不管使用哪種平台，只要上網販賣商品，分享影片、照片等等，都可能不小心觸犯智慧財產權法相關的刑事責任。

一、 智慧財產權是什麼？是否都有刑事責任？
「智慧財產權」就是為了保護人類智慧創作、精神活動的成果，而創設出的各種權利或保護規定的統稱。一般而言，智慧財產權可分為專利權、著作權、商標權、營業秘密等。專利權，主要是保護技術與發明；著作權，主要是保護美術、語文、音樂、視聽等藝術創作作品；商標權，通常會被稱為品牌或Logo，主要是為了保護表彰商品或服務特定來源，確保商品的行銷；而營業秘密，是指不欲人知的方法、技術、配方或其他可用於生產、銷售或經營之資訊。依據台灣的現行法律，除了侵害專利權已經除罪化之外，其他的都有刑事責任的相關規定。實務上，網拍最容易觸犯著作權法和商標權法的相關規定。

二、 若以網路拍賣為主，可能涉犯的著作權刑事責任是什麼？
在著作權法方面，假設一個蝦皮購物網站的賣家，在網路上販賣一個Nike品牌的球鞋，若賣場上使用的照片，是從Nike的官方網站或google搜尋下載，即涉犯著作權法第91條的重製罪，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。

三、 一張球鞋的照片，也受著作權法的保護嗎？如果是自己拍攝照片上傳，會不會也犯法？
著作權採的是「美學不歧視」原則，亦指只要是基於人類思想創作出的作品，具有最低的原創性，即可受著作權的保護，因此同樣是拍攝同一雙Nike運動球鞋，每個人所運用的相機、畫質、光影、角度、色調等，都會不同，所以只要人類創作，不是重複複製、抄襲別人的作品，都受著作權的保護，因此，使用官方網站或網路上別人拍攝的商品圖片，即會構成侵權。但如果是將自己拍攝商品的照片上傳，因為此乃基於自己創作而出的，具有原始性及創作性，當然就不會觸犯著作權法的責任。不要貪圖一時的方便，直接從官方網站或google下載別人的圖片使用在自己的拍賣賣場上，除非經過著作權人的同意。

四、 網路拍賣可能涉犯的商標權刑事責任是什麼？
延續上個案例，因為販賣的是Nike的球鞋，就會在商品名稱上標記Nike字樣的文字，因為有使用Nike的名稱，就有可能會涉犯商標法第95條未得商標權人同意，為行銷目的而使用已註冊的商標，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣二十萬元以下罰金。然而，並非只要有使用Nike商標，就一定會犯法，被告常會以「合理使用」作為無罪的抗辯事由。依據商標法36條第1項1至3款的規定，如是以符合商業交易習慣之誠實信用方法，使用他人的商標者(例如電池上標示為特定品牌手機所適用)、為發揮商品或服務功能所必要者（例如描述商品形狀、包裝、聲音、顏色或氣味等）、在他人商標註冊申請日前，善意使用等，即可主張合理使用。

　　另外，常有的抗辯是「權利耗盡」原則，此規定在商標法第36條第2項。「權利耗盡」原則或稱「第一次銷售理論」，指商標權人或被授權人，在市場上將附有商標的商品第一次銷售或流通出去後，即已取得報酬，則附有商標之商品販賣至消費者的轉售過程中，已存在商標之默示授權使用，當該商品於市場上再度流通時，原則上商標權人即不得再主張商標權，購買商品的人亦得自由處分該商品，亦即所謂的「真品的平行輸入」(或稱水貨)。因此，如果賣家販賣的Nike球鞋，是從Nike商店買來的正品，因為該商品的商標，已經因為第一次販售給消費者後，即耗盡權利，則再將正品轉售的行為，就可主張是權利耗盡。但要注意的是，權利耗盡原則只適用於真品，且不可任意改變商品的包裝或商品的狀態，如果販賣的是盜版的商品，即不能適用。

五、 轉賣他人提供的假貨，或提供賣場帳號給別人經營，也有刑事責任嗎？
實務上，有些賣家批發的貨品來源本身就有問題，例如從大陸的上游廠商大量批發進來販售，但上游廠商販賣的商品本身就是盜版的，此時賣家通常都會抗辯自己也是受害者，他不知道商品是盜版的。但依據商標法第97條規定，明知他人商品上有商標，且該商標是未經商標權人同意，而仍販賣、或意圖販賣而持有、陳列、輸出或輸入，處以一年以下有期徒刑，或科或併科5萬元以下罰金，此所謂的「明知」，不一定是指確實知悉，而是只要主觀上認為這個商品應該、有可能是盜版的，就是「明知」。例如，一個正版的Nike球鞋，市價至少要台幣4、5000元，如以一雙500元的成本進貨，就應該要對於這個商品來源的合法性提出質疑，負起檢視、確認該附有商標的商品是否經過合法授權的責任。有些賣家會將自己的拍賣帳號借給別人使用，辯稱自己都不知情，但這些風險，仍應由自己承擔，不論是販賣商品或借帳號給別人使用，都負有查證商品來源、賣家來源的義務。許多國際著名品牌，都有合法的代理商，甚至是獨家授權代理，這些商品既然有正常的進貨管道，如果仍從來路不明的地方進貨後再販賣，就要小心觸法，勿貪小便宜而因小失大。